|
ОГЛАВЛЕНИЕ
Введение 1
Глава 1. Юридический анализ состава преступления – незаконное предпринимательство.
1. Понятие незаконного предпринимательства и предпринимательской деятельности. Объект незаконного предпринимательства. 3
2. Объективная сторона преступления. 10
3. Субъект незаконного предпринимательства. 17
4. Субъективная сторона незаконного предпринимательства. 20
Глава 2. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство22 Заключение. 25
Список использованной литературы 27
1
Введение.
На сегодняшний день, выбранная мною тема курсовой работы является наиболее актуальной, в связи с развитием рыночных отношений, и вовлечением в них большого числа индивидуальных предпринимателей и других лиц, а также с растущим числом преступлений в сфере предпринимательства и возникающими в связи с этим изменениями в уголовном законодательстве.
Статья 171 УК РФ претерпела существенные изменения по сравнению со ст. 162 УК РСФСР «Незаконное предпринимательство», а именно: для привлечения к уголовной ответственности устранена необходимость предварительного наложения административного взыскания; определены необходимые последствия преступления –крупный ущерб; введены новый состав деяния, сопряженный с извлечением крупного дохода, а также квалифицированные составы; устранен состав осуществления деятельности, разрешенной только государственным предприятием.
Цель этой статьи - предупреждение фактического перехода предпринимательской деятельности в сферу незаконной, или «теневой» экономики, а соответственно, ее выхода из сферы контроля государства, что как правило, влечет невыполнение законных обязанностей предпринимателем перед государством и гражданами.
Данная статья направлена против такого незаконного предпринимательства, которое, по меньшей мере причинило крупный ущерб либо сопряжено с извлечение дохода в крупном размере, либо осуществляется с иными квалифицирующими признаками, предусмотренными данной статьей.
Сфера применения данной статьи – предпринимательская деятельность в области производства, торговли, оказания услуг, поскольку
2
она осуществляется вне установленного законом регистрационного либо разрешительного порядка. Такая деятельность может иметь массовый характер, но уголовная ответственность наступает только в тех случаях, когда она (деятельность) становится общественно опасной и воспрещена уголовным законом.
Общественная опасность незаконного предпринимательства состоит в нарушении принципа законности экономической деятельности, осуществлении предпринимательской деятельности в обход закона с причинением вреда правоохраняемым интересам, в том числе интересам государства, не получающего законных пополнений бюджета. Незаконное предпринимательство не позволяет контролировать уплату налогов и соблюдение законодательства, регламентирующего занятие предпринимательской деятельностью.
3
Глава 1. Юридический анализ состава преступления – незаконное предпринимательство.
1.Понятие незаконного предпринимательства и предпринимательской деятельности. Объект незаконного предпринимательства.
Преступления в сфере предпринимательства и иной экономической деятельности представляют собой одну из групп в системе экономических преступлений.
В Конституции РФ указывается, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательства и иной незапрещенной законом экономической деятельности.* Гражданский кодекс РФ определяет предпринимательскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.** Согласно ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Систематический прием толкования понятий «экономическая деятельность» и «предпринимательская деятельность», употребляемых в главе 22 УК РФ, позволяет сделать вывод, что законодатель их не отождествляет и, что они соотносятся между собой как целое и часть. *А значит, необходимо определять, какая часть статей относится к посягательствам на отношения, складывающиеся предпринимательской деятельности, а не просто в сфере экономической деятельности. В литературе либо отождествляют эти понятия, либо придают содержанию понятия «предпринимательская деятельность»
___________
*См. Незаконное предпринимательство./ Под ред. Аистова Л.С.,– С. 69 .
4
чрезвычайно широкий смысл. И обе эти точки зрения представлены в криминологии.
Экономическая функция государства связана и с осуществление им экономической деятельности, не всегда выступающей в качестве предпринимательской. Тем более, неправомерно сводить экономическую деятельность только к получению прибыли, что является главной чертой предпринимательской деятельности.
Незаконное предпринимательство в ст. 171 УК РФ определяется, как осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
Предпринимательство в экономическом смысле определяется как «индивидуальное или коллективное занятие каким-либо видом деятельности (торговым, ремесленным или более крупным промышленным производством, строительством, добычей полезных ископаемых, транспортным, товарным земледелием и скотоводством, переработкой сельхозпродукции, кредитованием, изобретательством, особенно в период промышленных переворотов), направленным не на удовлетворение собственных потребностей, а на рыночной сбыт, на извлечение прибыли».
Основными признаками предпринимательства, отличающими его от других форм экономической деятельности, являются : самостоятельность,
___________
* См. Конституции РФ. Ст. 34
**См. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1. Ст. 2
5
ответственность, инициатива, риск, динамичность, активный инновационный поиск решений для обеспечения успеха в предпринимательской деятельности.
Самостоятельность, а значит и независимость, хозяйствующих субъектов проявляется в том, что предприниматель свободен в принятии хозяйственных решений, не запрещенных законодательством.
Ответственность подразумевает не только экономическую и юридическую ответственность предпринимателя, но и самостоятельную ответственность за результаты своих действий. Если деятельность осуществляется не под свою имущественную ответственность, то она не относится к предпринимательской деятельности.
Инициатива – это сфера деятельности предприимчивых людей, способных предложить рынку или внедрить в производство новый товар. Практика предпринимательской деятельности в любой ее форме включает в себя инновационный процесс, без которого невозможно удержаться на рынке. Инновация (нововведение) – это обновление основного капитала (производственных фондов) или производимой продукции, или форм торговли на основе внедрения достижений науки, техники, технологии.
Риск – это предпринимательская деятельность, ориентированная на рынок, по которым в самом широком смысле понимаются экономические отношения, связанные с обменом товаров и услуг, в результате которых формируются спрос, предложения и цена. Отсюда предпринимательская деятельность всегда связана с риском.
Указанные выше признаки обусловливают и содержание таких признаков, как динамичность, активный поиск решения. Это связано с тем, что предприниматель в своей деятельности ориентируется на рынок, он должен потеснить конкурентов, заставить потребителя приобрести его товар, заказать предлагаемую ему услугу. Естественно, если предприниматель не будет обладать такими качествами, то ему грозит разорение, банкротство.
6
Прибыль – это излишек доходов над расходами, получаемый в результате реализации принятого предпринимательского решения и поставке на рынок товара, в отношении которого выражен спрос потребителя.
Под расходами понимается все то, что предприниматель тратит на производство (приобретение) такого товара, т.е. все затраты (обычно в денежной форме), связанные с производством конкретного товара.
Доход – это все то, что поступает на счет или в кассу предпринимателя в качестве оплаты за какие-либо действия предпринимателя или передачу тех или иных товаров, имущества и т.д. другому лицу, производящему платежи на счет предпринимателя.
Поскольку, ст. 171 УК РФ помещена в раздел VIII УК РФ «Преступления в сфере экономики», в главу 22 «Преступления в сфере экономической деятельности», а диспозиция статьи указывает на посягательство в сфере предпринимательства, то исходя из деления объекта преступления на общий, родовой (видовой) и непосредственный, следует признать, что родовым объектом здесь выступают общественные отношения в сфере экономики, видовым – экономическая деятельность, а непосредственным – отношения в сфере предпринимательской деятельности.*
Об общепринятой триаде – общий объект, родовой и непосредственный, и, соответственно, философских категориях «общее», «особенное» и «единичное» (отдельное), можно говорить, если под объектом преступления понимаются охраняемые уголовным законом общественные отношения, на которые посягает виновное лицо и которым оно причиняет или способно причинить вред.
Существует несколько подходов к определению непосредственного объекта преступления.
___________
*См. Преступления в сфере экономической деятельности. Гаухман Л.Д., С.В. Максимов. - М., – С.139.
7
Представители одного из них в качестве видового объекта преступления «незаконное предпринимательство» признают общественные отношения, складывающиеся в сфере экономической деятельности в целом, а в качестве непосредственного объекта –отношения в сфере предпринимательской деятельности.*
Наиболее четко эта точка зрения выражена В.Е. Мельниковой**: «Видовой объект этих преступлений – группа однородных взаимосвязанных общественных отношений, которые складываются в сфере экономической деятельности. Непосредственный объект в этих преступлениях – конкретные общественные отношения, складывающиеся в процессе экономической деятельности (например, сфера предпринимательской деятельности), защищающие права и интересы субъектов экономической деятельности (например, при банкротстве) либо потребителей.
Относительно ст. 171 УК РФ она пишет, что «непосредственный объект рассматриваемого преступления – общественные отношения, регулирующие занятие предпринимательской деятельностью».
Эту точку зрения разделяют Б.В. Яцеленко, Н.Н. Афанасьев и ряд других авторов.
Н.А. Лопашенко при определении объекта преступления исходит из подхода, в основе которого лежат принципы осуществления предпринимательской деятельности. Так, объектом незаконного предпринимательства, по ее мнению, выступает принцип законности _____________
*См. Незаконное предпринимательство./ Под ред. Аистова Л.С.,– С. 102 .
**См. Уголовное право российской Федерации. Особенная часть. Учебник / Отв. ред. Б.В. Здравомыслов. – М., С. 181.
8
экономической деятельности. Но что касается принципа законности, о котором говорит Н.А. Лопащенко, то он является общеправовым принципом и должен строго, неуклонно и безусловно соблюдаться в любой сфере человеческой жизнедеятельности.*
Таким образом, нельзя согласиться с подобным определением объекта незаконного предпринимательства, так как, во-первых, они носят слишком обширный, неопределенный характер, во-вторых, не связаны с буквальным толкованием диспозиции ст.171 УК РФ, в-третьих, не раскрывают содержания общественной опасности незаконного предпринимательства.
В ряде публикаций определение объекта незаконного предпринимательства дается практически безотносительно содержания диспозиции ст. 171 УК РФ. Так, Ю.П. Кравец полагает, что «объектом данного преступления являются интересы законного предпринимательства, нормальное состояние экономики, интересы потребителей, партнеров и других лиц, организаций, а также финансовые интересы государства, поскольку в результате незаконного предпринимательства создается возможность получения неконтролируемой государством, его налоговыми органами прибыли. Преступление посягает на установленные законом требования и правила занятия предпринимательской деятельностью».**
Такое определение объекта преступления можно отнести не только к незаконному предпринимательству, но и ко всей главе 22 УК РФ.
_____________
*См. Н.А. Лопащенко. Преступления в сфере экономической деятельности. (Комментарий к главе 22 Уголовного кодекса Российской Федерации), - 1999, С. 53.
**См. Кравец Ю.П. Ответственность за преступления в сфере предпринимательства по действующему законодательству. // Государство и право. – 1999. №4. - С.92.
9
Интересную позицию по поводу объекта преступления занимает С. Коровинских. Считая объектом преступления причиняемый «ущерб определенному общественному отношению», он в качестве основного непосредственного объекта преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, признает установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности, что представляет собой нематериальное благо, а в качестве дополнительного – финансовые интересы государства, которым причиняется материальный (имущественный) ущерб в связи с неуплатой государственной регистрационной пошлины, регистрационного сбора, платы за рассмотрение заявления и за выдачу разрешений.*
Однако, имеется и иная точка зрения и она поддерживается большинством ученых. Согласно ей под непосредственным объектом преступления понимается установленный государством порядок осуществления предпринимательской деятельности. Так, например, считает Л.С. Аистова.
____________
*См. Коровинских С. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство.//Российская юстиция. – 2000. № 4. – С. 44.
10
Объективная сторона преступления.
Н.А. Лопащенко считает, что незаконное предпринимательство может выражаться в трех самостоятельных формах (объективная сторона преступления):
1) в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации;
2) в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно;
3) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования. Для наличия состава достаточно одной формы.*
Данный автор, на мой взгляд, упустил еще одну форму объективной стороны этого преступления.
Я, придерживаюсь, точки зрения Ю.И. Скуратова, В.М. Лебедева и других авторов, что незаконное предпринимательство может выражаться в четырех самостоятельных формах:
1) осуществление предпринимательской деятельности без регистрации;
2) в осуществлении таковой с нарушением правил регистрации, а равно в связи с предоставлением в орган, осуществляющий гос. регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения;
3) осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно;
4) осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования.**
Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации
_____________
*См. Н.А. Лопащенко. Преступления в сфере экономической деятельности. (Комментарий к главе 22 Уголовного кодекса Российской Федерации), - 1999, С. 53.
** См. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Изд. 3-е, изм. и доп. / Под общ. ред. Генерального прокурора РФ, профессора Ю.И. Скуратова и Председателя ВС РФ В.М. Лебедева. – М., 1999. – С.417.
11
имеет место в следующих случаях:
1) когда лицо занимается предпринимательской деятельностью без образования юридического лица или создает коммерческую организацию без обращения за регистрацией в органы местной администрации;
2) когда лицо подало документы на гос. регистрацию предпринимательской деятельности, но занимается ею, не дожидаясь принятия решения по этому вопросу;
3)когда лицо получило отказ (законный или незаконный) в органе гос. регистрации, но тем не менее, продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность.
Право на занятие предпринимательской деятельностью, согласно ГК РФ, возникает с момента ее гос. регистрации.
В качестве осуществления предпринимательской деятельности без регистрации квалифицируется и продолжение ее после аннулирования гос. регистрации. Аннулирование производится регистрирующим органом в течение 7 календарных дней с даты получения судебного решения о признании регистрации предприятия недействительной; в трехдневный срок после этого он же обязан направить об этом письменное уведомление предприятию (предпринимателю).
Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального
12
предпринимателя.*
Законодатель не случайно употребляет термин «деятельность», предполагающий осуществление чего-либо в течение какого-либо времени, т.е отношение в сфере предпринимательской давности не должно носить разовый характер. Соответственно, если лицо предприняло только одну торговую операцию, не предполагая заниматься торговой деятельностью, оно не может быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ, даже если деяние причинило крупный ущерб либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.**
Осуществление предпринимательства без лицензии имеет место, когда:
1) лицо (индивидуальный предприниматель, учредитель, руководитель коммерческой или иной организации) занимается предпринимательской деятельностью, требующей лицензирования не обращаясь в лицензирующие органы за соответствующей лицензией;
2) деятельность осуществляется после подачи заявления о выдаче лицензии, но до получения уведомления лицензирующего органа о принятии решения о лицензировании;
3) деятельность ведется после получения решения лицензирующего органа об отказе в выдаче лицензии.
В последнем случае соискатель лицензии имеет право обжаловать принятое
_____________
*См. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем».//Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. – 2005, № 1, - С.3.
** См. Лапуста М.Г. Предпринимательство.: Учебное пособие.- 2 –е изд., испр. и доп. - М., 2004. – С.163.
13
решение в порядке, установленном законом, однако право заниматься лицензируемым видом предпринимательской деятельности у него отсутствует.
4) деятельность осуществляется после приостановления лицензирующим органом действия лицензии.
Это возможно, если выявлены нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий. Действие лицензии максимально может быть приостановлено на срок до 6 месяцев. Ведение предпринимательской деятельности в этот период, если оно причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере – преступно;
5) деятельность осуществляется после аннулирования лицензирующим органом или судом лицензии.
Лицензирующий орган вправе аннулировать лицензию, если лицензиат в течение 3 месяцев после получения уведомления о выдаче лицензии не уплатил лицензионный сбор. Представляется, однако, что ведение предпринимательской деятельности в течение указанного времени не подпадает под преступное деяние, поскольку решение о выдаче лицензии принято в соответствии с законом.
5) деятельность осуществляется после аннулирования лицензии решением суда на основании заявления лицензирующего органа;
6) предпринимательская деятельность осуществляется по истечении срока действия лицензии.
Он устанавливается на срок не менее 5 лет. * Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено и бессрочное ____________
*См. Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 8 августа 2001 г. № 128 – ФЗ. Ст. 8.
14
действие лицензии.
При осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования, надо знать, что относят к лицензионным требованиям и условиям.
Лицензионные требования и условия это:
1) квалификационные требования к соискателю лицензии и лицензиату, в частности – к работникам юридического лица или индивидуальному предпринимателю. Они выдвигаются в отношении лицензируемых видов деятельности, требующих для их осуществления специальных знаний;
2) требования о соответствии объекта, в котором или с помощью которого осуществляется вид деятельности (здание, сооружение, оборудование и иные технические средства), специальным условиям его осуществления;
3) иные требования и условия, предусмотренные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности.
Виды деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, определены в ст. 17 ФЗ РФ от 25 сентября 1998 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности».
Виды деятельности, требующие лицензирования, до издания федерального закона о лицензировании могли содержаться только в постановлениях правительства и других подобных актах, изданных до введения в действие части первой ГК РФ (т.е. до 1 января 1995 г.). Все последующие, принятые после этой даты нормативно-правовые акты по данному вопросу должны были признаваться незаконными.*
Состав преступления, предусмотренного в ст. 171 УК РФ, может быть материальным; в результате осуществления преступления в любой форме ______________
*См. Сергеев В.И. Проблемы лицензирования отдельных видов деятельности с точки зрения квалификации криминального предпринимательства.//Право и экономика. - 1999. № 9. - С.59.
15
должен быть причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
Незаконное предпринимательство наказуемо в уголовном порядке, но относится уже к формальным составам, если сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. В данном случае установление крупного ущерба для привлечения лица к ответственности обязательным не является.*
Крупный ущерб гражданам, организациям или государству, представляющий собой другое последствие, характеризующее объективную сторону рассматриваемого состава преступления, в законе не определен ни количественно, ни качественно и потому является всецело оценочным признаком, определяемым в каждом отдельном случае судом на основе анализа и оценки всех обстоятельств содеянного. При количественном определении крупного ущерба ориентиром может служить размер дохода, признаваемого крупным согласно примечанию к ст. 171 УК РФ. Качественно крупный ущерб может выразиться как в положительном ущербе, главным образом имущественном, так и в упущенной выгоде, т.е., в различного рода убытках.
Крупный доход, извлечение которого является одним из последствий, характеризующих объективную сторону состава преступления, незаконного предпринимательства, определен в примечании к ст. 171УК РФ, где указано, что таковым «признается доход, сумма которого превышает двести минимальных размеров оплаты труда».**
Оконченным данное преступление является с момента наступления любого
_____________
*См. Толмачев О. Незаконное предпринимательство как альтернативный формально-материальный состав преступлений. // Российская юстиция. – 2001. № 7. - С.60.
**См. Преступления в сфере экономической деятельности. Гаухман Л.Д., С.В. Максимов. - М., – С.139.
16
из последствий: причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода в крупном размере.
По ч.2 ст.171 УК РФ доходом в особом крупном размере считается –доход, сумма которого превышает 500 минимальных размеров оплаты труда.
В ст. 171 УК РФ законодатель прямо указывает на извлечение дохода в крупном размере, следовательно, если дохода нет, нет и уголовной ответственности, и дело надо прекращать с перспективой его рассмотрения в гражданско-правовом порядке либо в соответствии с КоАП РФ 2001 г. –в административном порядке.
17
Субъект незаконного предпринимательства.
В диспозиции ст. 171 УК РФ нет никаких указаний относительно субъекта преступления. Исходя из положений ст.19 и 20 УК РФ, следует сделать вывод, что субъектом данного преступления является физическое (так как по российскому уголовному праву юридические лица ответственности за свою деятельность не несут), вменяемое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, т.е. 16 лет.
В тоже время, согласно статье 21 ГК РФ, способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и выполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18 лет. Судебная практика показывает, что все осужденные либо, совершившие деяния, связанные с незаконным предпринимательством, являлись лицами свыше 18 лет, так как такие деяния обладают спецификой определенных навыков трудовой деятельности.*
Такую же точку зрения, помимо Кошаевой Т.О. поддерживают и некоторые другие авторы, так, например, Ю.П. Кравец.
Большинство авторов считают, что уголовная ответственность за незаконное предпринимательство наступает с 16 лет, в связи с понятием «эмансипации» по гражданскому праву. Когда несовершеннолетний, достигший 16 лет, с согласия родителей, усыновителей или попечителей вправе заниматься предпринимательской деятельностью, а также без их согласия по решению суда.
Ряд авторов выдвигают концепцию специального субъекта. Это лицо, которое непосредственно осуществляет предпринимательскую деятельность
_____________
*См. Кошаева Т.О. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. //Право и экономика. - 1997. № 3. - С.15.
18
или руководит предприятием.
Субъектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, может быть любое лицо независимо от его гражданства, так как ГК РФ не устанавливает запрета на осуществление хозяйственной деятельности на территории РФ иностранными гражданами и лицами без гражданства (ч.1 ст. 2 ГК РФ).*
Общепринятым является то, что субъектом должно быть лицо, являющееся руководителем предприятия или предпринимателем. Не может быть субъектом данного преступления лицо, работающее по найму.
Учредительные документы по регистрации юридического лица должны быть получены учредителем, а также у него должна быть лицензия, на лицензируемые виды деятельности. И на нем лежит обязанность предупредить то лицо, которое он нанимает в качестве руководителя, о наличии либо отсутствии свидетельства о регистрации и лицензии. Если же он не предупредил руководителя или управляющего об этом, то последние уголовной ответственности не подлежат.
Таким образом, за деятельность юридических лиц несут ответственность те должностные лица и лица, занимающие служебное положение в коммерческих организациях, в обязанности которых входит регистрация, лицензирование и соблюдение условий лицензирования.
Квалифицирующими признаками незаконного предпринимательства, предусмотренными в ч.2 ст. 171 УК РФ являются : 1) осуществление преступления организованной группой; 2) извлечение дохода в особо крупном размере; 3) совершение преступления лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность.
Преступление чаще всего совершается двумя и более лицами, т.е. _____________
*См. Кошаева Т.О. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. //Право и экономика. - 1997. № 3. - С.15.
19
организованной для такой деятельности группой. Понятие организованной группы дается в ст. 35 УК РФ.
Признаки организованной группы:
1) ее образуют два и более человека;
2) группа характеризуется устойчивостью (стабильностью состава, длительность существования, количество совершенных преступлений, внутренняя дисциплина, планирование преступной деятельности);
3) группа лиц должна заранее объединиться для совершения одного (редко) или нескольких (чаще) преступлений;
4) организованная группа может специализироваться на совершении однотипных преступлений (например, фальшивомонетничества или контрабанды), а может совершать разнородные преступления (например, незаконное предпринимательство, принуждение к совершению сделки и т.д.).
20
Субъективная сторона незаконного предпринимательства.
Субъективная сторона незаконного предпринимательства характеризуется по ст. 171 УК РФ виной в форме умысла – прямого или косвенного.
Однако многие авторы стремятся дифференцировать формы вины и их виды в зависимости от отношения лица к предусмотренным ст.171 УК РФ условиям уголовной ответственности, хотя и здесь нет единства во взглядах. И речь, прежде всего, идет о допустимости неосторожной формы вины при занятии незаконным предпринимательством.
Так, Ю.П.Кравец пишет: «Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом по отношению к указанным в диспозиции действиям и прямым и косвенным умыслом или неосторожностью по отношению к последствиям в виде причинения крупного у3щерба гражданину, организации или государству, и прямым умыслом по отношению к последствиям в виде извлечения дохода в крупном размере».*
Такой же точки зрения придерживаются Мельникова В.Е. и П.Н. Панченко.
Я, придерживаюсь точки зрения Н.А. Лопашеко. Она полагает, что «незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, может быть совершено с прямым или косвенным умыслом. Занимаясь предпринимательской деятельностью незаконно, лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит возможность или неизбежность крупного ущерба и желает его наступления; либо не желает, но сознательно его допускает, либо относится к нему безразлично. Незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением
_____________
*См. Кравец Ю.П. Ответственность за преступления в сфере предпринимательства по действующему законодательству. // Государство и право. – 1999. №4. - С.93.
21
дохода в крупном размере, совершается только с прямым умыслом.*
Вопрос о целях и мотивах данного преступления в литературе практически не исследуется, о них лишь упоминается в ряде монографий.
Так, Н.А. Лопащенко, в свою очередь, утверждает: «Мотивы и цели преступления могут быть различными. Из смысла закона следует, что чаще присутствуют корыстные мотивы».
Такой вывод подлежит конкретизации, так считает Л.С. Аистова.
Предпринимательская деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, предполагает стремление к обогащению и иные корыстные мотивы. Эти корыстные мотивы имеют место и при незаконном предпринимательстве, но их нельзя уравнивать с корыстными мотивами в хищениях и взяточничестве по степени общественной опасности.**
____________
*См. Н.А. Лопащенко. Преступления в сфере экономической деятельности. (Комментарий к главе 22 Уголовного кодекса Российской Федерации), - 1999, С. 51.
**См. Незаконное предпринимательство./ Под ред. Аистова Л.С.,– С. 180 .
22
Глава 2.Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство.
Основанием уголовной ответственности за незаконное предпринимательство является совершение деяния, содержащего все признаки состава данного преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ.
В соответствии с положениями ст. 171 УК РФ, это один из видов уголовной ответственности предпринимателей и руководителей предприятий (учредителей юридического лица), предусмотренный, в первую очередь главой 22 УК РФ «Преступления в сфере экономической деятельности».
Уголовное наказание за незаконное предпринимательство представляет собой целую систему видов наказания. По ч.1 ст. 171 УК РФ предусмотрено наказание в виде штрафа от трехсот до пятисот размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти месяцев, либо обязательные работы на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арест на срок от четырех до шести месяцев, либо лишение свободы на срок до 3-х лет. Если сравнить санкции статьи 162.5. часть 1 УК РСФСР (в редакции УК 1960 г.) и статьи 171 УК РФ, ч.1, можно отметить, что прежняя норма содержала в себе более строгое наказание (до четырех лет лишения свободы), по статье 162.5 часть 2 и статье 171 часть 2 УК РФ, уголовное наказание практически равноценное, то есть предполагает до пяти лет лишения свободы.
Материалы судебной практики Верховного Суда РФ по уголовным делам о преступлениях за занятие незаконным предпринимательством свидетельствуют о том, что, как правило, на основании приговоров судов осужденным назначалось наказание в виде лишения свободы на два-три года с лишением права заниматься такой деятельностью с определением их сроков.*
Незаконное предпринимательство по части 2 статьи 171 УК РФ
_____________
*См. Кошаева Т.О. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. //Право и экономика. - 1997. № 3. - С.16.
23
наказывается в виде штрафа в размере от семисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года либо лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.
Новизной, касающейся уголовного наказания за занятие незаконным предпринимательством, является то, что наряду с такими наказаниями как лишение свободы и штраф, суды могут избрать новые виды наказания, обязательные работы либо арест. Исключена из санкции за такое деяние конфискация имущества. Будет ли оправдан такой подход законодателя к уголовному наказанию за данное деяние, покажет практика судов.
Некоторые авторы, например, Л.С. Аистова считает, что установление уголовной ответственности за незаконное предпринимательство противоречит духу экономических реформ, проводимых в стране, в которых предпринимательство рассматривается как позитивное явление в связи с политикой приватизации объектов государственной собственности. * А также, при применении мер уголовной ответственности в случае правонарушений в сфере предпринимательства конституционный статус меняется, а он определен и гарантирован Конституцией РФ 1993 года.
Я, думаю, что данная позиция является спорной.
Предприниматели несут юридическую ответственность, которая представляет собой установленную правовыми нормами обязанность предпринимателей претерпевать неблагоприятные последствия при неисполнении ими установленных нормами права (законами) и договорами обязанностей и обязательств.
Надо помнить, что предприниматели как субъекты рыночной экономики, _____________
*См. Незаконное предпринимательство./ Под ред. Аистова Л.С.,– С. 264 .
24
участники гражданского оборота несут в первую очередь гражданскую ответственность, которая представляет собой установленные гражданским законодательством юридические последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения предусмотренных обязанностей и обязательств. Гражданская ответственность проявляется в применении к правонарушителю в отношении другого лица (кредитора) либо государства установленных законом или договором мер воздействия, имеющих для правонарушителя отрицательные имущественные (финансовые) последствия в форме уплаты неустойки (штрафа, пени), возмещения убытков, ареста имущества, возмещения вреда. *
Уголовная ответственность – это в соответствии с положениями Уголовного кодекса РФ один из видов ответственности предпринимателей, возникающей при совершении противоправных действий в процессе предпринимательской деятельности.
_____________
*См. Лапуста М.Г. Предпринимательство.: Учебное пособие. - М., 2004. – С. 201.
25
Заключение.
Последнее время в литературе высказывается суждение о том, что деяния, предусмотренные ст. 171 УК РФ вообще следует декриминализировать. В частности, указывается, что гражданское законодательство регулирует отношения в сфере занятия предпринимательством и отмечает случаи, когда такая деятельность является незаконной, но это не означает, что имеются основания для уголовно-правового регулирования данных отношений. При этом подчеркивается, что эта сфера отношений не является областью уголовного права.
Действительно, если говорить о практической стороне вопроса, например, о расследовании такого рода деяний, можно отметить определенную сложность этой категории уголовных дел, что выражается, в частности, в профессиональной неподготовленности работников органов дознания, следствия в сфере бухгалтерского учета, законодательства о лицензировании видов предпринимательской деятельности, для установления последствий деяния.
Следует отметить, что в ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ предусмотрена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица (ч.1), без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение обязательно (ч.2), а также с нарушением условий, предусмотренных лицензией.
По своей сущности административный проступок и преступление, совершаемые в сфере предпринимательской деятельности, представляют собой сходные составы, отличающиеся лишь причинением вреда в виде крупного ущерба либо извлечения дохода в крупном размере (ч.1 ст.171 УК РФ) либо особо крупном размере (п. «б» ч.2 ст.171 УК РФ).
26
Именно, в связи с выделением этих квалифицирующих признаков, я считаю обоснованным понятие «незаконного предпринимательства – как преступления», а не проступка (из-за его повешенной степени общественной опасности для граждан, общества и государства).
В заключении, я хочу отметить, что следует различать незаконное предпринимательство и иные смежные составы преступления.
Так, например, незаконное предпринимательство и лжепредпринимательство (ст.173 УК РФ), имеют общий непосредственный объект преступления –порядок осуществления предпринимательской деятельности. Различия между двумя составами проводятся по объективной стороне. Согласно диспозиции ст.173 УК РФ объективная сторона лжепредпринимательства заключается в создании коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, т.е. в создании фиктивной организации для получения под ее прикрытием различного рода льгот и преимуществ или в создании коммерческой организации с целью прикрытия запрещенной, незаконной деятельности.
27
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1.Нормативные акты.
1.Конституция РФ от 12 декабря 1993 г.
2.Уголовный кодекс Российской Федерации. Принят Государственной Думой Федерального Собрания РФ 24 мая 1996 г.
3.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1. Принята Государственной Думой Федерального Собрания РФ 21 октября 1994 г.
4.Кодекс Российской Федерации об административных преступлениях. Принят Государственной Думой Федерального Собрания РФ от 20 декабря 2001 г.
5.Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 8 августа 2001 г. № 128 – ФЗ.
6.Федеральный Закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 8 января 1998г. № 6 – ФЗ.
Судебная практика.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем».//Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. - 2005. № 1., С.2-6.
Специальная литература.
1.Сергеев В.И. Проблемы лицензирования отдельных видов деятельности с точки зрения квалификации криминального предпринимательства.//Право и экономика. - 1999. № 9. - С.55-62.
2.Кошаева Т.О. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. //Право и экономика. - 1997. № 3. - С.11-16.
28
3.Коротков А.П., Гусев О.Б., Завидов Б.Д. Незаконное предпринимательство (статья 171 УК РФ). //Право и экономика. - 2001. № 1. - С.72-73.
4.Коровинских С. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство.//Российская юстиция. – 2000. № 4. – С. 42-44.
5.Кравец Ю.П. Ответственность за преступления в сфере предпринимательства по действующему законодательству. // Государство и право. – 1999. №4. - С.90-94.
6.Толмачев О. Незаконное предпринимательство как альтернативный формально-материальный состав преступлений. // Российская юстиция. – 2001. № 7. - С.60-61.
7.Незаконное предпринимательство./ Под ред. Аистова Л.С. – Спб., Изд-во «Юридический центр Пресс», - 2002. – 283 с.
8.Преступления в сфере экономической деятельности. Гаухман Л.Д., С.В. Максимов. - М.: Учебно-консультационный центр «ЮрИнфоР», 1998. – 296 с.
9.Лапуста М.Г. Предпринимательство.: Учебное пособие.- 2 –е изд., испр. и доп. - М., ИНФРА-М, 2004. – 224 с.
10. Уголовное право российской Федерации. Особенная часть. Учебник /Отв. ред. Б.В. Здравомыслов. – М., С. 181.
11. Н.А. Лопащенко. Преступления в сфере экономической деятельности. (Комментарий к главе 22 Уголовного кодекса Российской Федерации). Изд-во «Феникс», Ростов-на-Дону, - 1999, -116 с.
12.Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. /Отв. ред. А.А. Чекалин; под. Ред. В.Т. Томина, В.С. Устинова, В.В. Сверчкова. -М.: Юрайт-Издат., 2002. – 1015 с.
29
13.Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Изд. 3-е, изм. и доп. / Под общ. ред. Генерального прокурора РФ, профессора Ю.И. Скуратова и Председателя ВС РФ В.М. Лебедева. – М.: Изд-я группа НОРМА-ИНФРА-М, 1999. – 896 с.
|
