1.
2.
Виды внешнеэкономической сделки.
Внешнеэкономические сделки, как и любые другие классифицируются по различным основаниям. Классификация сделок на виды производится по различным признакам. Не существует какой-либо единой классификации, охватывающей все возможные виды сделок, поскольку в основу деления сделок на виды положены различные классификационные основания. В качестве классификационных оснований выступают и количество сторон в сделке, и момент возникновения прав и обязанностей, и возмездность и т.д.
Так, в зависимости от числа участвующих в сделке сторон, сделки подразделяются на:
а) односторонние;
б) двусторонние;
в) многосторонние.
В основу этого деления положено количество лиц, выражение воли которых необходимо и достаточно для совершения сделки. Односторонней считается сделка, для совершения которой достаточно выражение воли одной стороны. Например, составление завещания, принятие наследства, объявление конкурса не требуют чьего-либо согласия, эти действия совершаются одним лицом.
Двух - и многосторонними сделками считаются сделки, для совершения которых требуется согласование воли двух и более лиц. Такие сделки именуются договорами.
Наиболее значимой для классификации гражданско-правовых договоров является дихотомия, которая опирается на одно из трех оснований. Имеются ввиду:
1. Распределение обязанностей между сторонами;
2. Наличие встречного удовлетворения;
3. Момент возникновения договора.
Использование указанных оснований позволяет выделить соответственно три пары договоров:
1. Односторонние и двусторонние;
2. Возмездные и безвозмездные;
3. Реальные и консенсуальные.
Деление договоров на односторонние и двусторонние отлично от одноименного деления сделок. Договоры классифицируются в зависимости от того, какое количество лиц становится обязательным, и приобретает права по заключенному договору. Например, договор дарения с точки зрения деления сделок, является двухсторонней сделкой, поскольку для ее совершения необходимо выражение воли двух сторон, как дарителя, так и одаряемого. Однако, с точки зрения деления договоров, дарение - односторонний договор, так как только одаряемый приобретает права и обязанности. Даритель же таких прав и обязанностей по совершению договора не несет двух - и многосторонние договоры называют взаимными, а односторонние договоры - односторонне обязывающими.
Двусторонними признаются договоры, в которых каждая из сторон имеет и права, и обязанности (купля-продажа, мена), а односторонними - договоры, в которых у одной из сторон есть только права, а у другой - только обязанности (поручения, дарения, займа).
К возмездным относят договоры, которые предполагают получение каждой из сторон определенной компенсации, ради которой заключается договор. По общему правилу любой договор предполагается возмездным, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа и содержания договора. Это означает, что если договором плата не предусмотрена, то при отсутствии указания закона на безвозмездность договора, лицо, выполнившее свои обязательства по договору, вправе требовать их оплату. Если цена не установлена договором, то оплата производится по цене, обычно уплачиваемой за такого рода товар, услуги, при аналогичных обстоятельствах.
Безвозмездными считается договор, если сторона по договору обязуется исполнить свои обязательства без какого либо встречного предоставления, имеющего имущественный характер, т.е. договоры, не предполагающие такой компенсации (договор безвозмездного пользования, дарения).
По моменту, к которому приурочивается возникновение сделки, сделки могут быть реальными, (от лат. res - вещь) и консенсуальными (от лат. consensus - соглашение).
Консенсуальными считают договоры, вступающие в силу с момента достижения сторонами согласия, т.е. для совершения которых достаточно достижения соглашения о совершении сделки. Например, договор купли-продажи считается совершенным в момент достижения соглашения между продавцом и покупателем.
Реальные сделки совершаются только при условии передачи вещи одним из участников. Для реальной сделки характерно, что права и обязанности не могут возникнуть до момента передачи вещи, т.е. реальными считаются договоры, которые признаются заключенными с момента, когда на основе соглашения осуществлена передача стороной контрагенту определенного имущества (договор займа, доверительного управления имуществом).Сделки бывают бессрочными и срочными. В бессрочных сделках не определяется ни момент вступления ее в действие, ни момент ее прекращения. Такая сделка немедленно вступает в силу и действует до исполнения данной цели. В срочных сделках определен либо момент вступления в действие, либо момент ее прекращения, либо оба указанных момента. Срок, который стороны определили как момент возникновения прав и обязанностей, называется отлагательным. Если сделка вступает в действие немедленно, а стороны обусловили срок, когда сделка должна прекратиться, то такой срок называется отменительным. В тех случаях, когда в сделках наступления прав и возникновение обязанностей приурочено к каким либо событиям, относительно которых неизвестно, наступают они или нет, такие сделки называют условными.
Различные виды международных коммерческих сделок различаются по своему содержанию друг от друга. Содержание договора международной купли-продажи отличается от содержания договора международного бартера или договора международного финансового лизинга и т.д. Как правило, их содержание аналогично содержанию одноименных "внутренних" гражданско-правовых сделок.Поэтому невозможно дать общее определение для всех международных сделок, включающее и их содержательную сторону. Видимо, в этом и нет никакой необходимости. Вместе с тем, все виды международных сделок независимо от их содержания объединяются в одну группу наличием у каждого из них общего классификационного критерия - критерия “международности”.
Особенности международно-правового регулирования договора факторинга и франчайзинга.
1.Особенности международно-правового регулирования договора факторинга: Для начало надо дать само определение факторинга.
Факторинг - комплекс финансовых услуг, оказываемых клиенту в обмен на уступку дебиторской задолженности. Комплекс финансовых услуг включает в себя финансирование поставок товаров, страхование кредитных рисков, учет состояния дебиторской задолженности и работу с дебиторами по своевременной оплате. Факторинг дает возможность покупателю отсрочить платежи, а поставщику получить основную часть оплаты за товар сразу после его поставки.
Факторинговые отношения связывают три стороны - покупателя, поставщика и фактора (финансового агента). Покупатель и поставщик состоят в договорных отношениях по купле - продаже, а поставщик и фактор - по переуступке права получения платежей с покупателя. Наличие договора между покупателем и поставщиком является необходимым условием существования договора о факторинге.
На практике учитывающие интересы экспортеров факторинговые сделки содержат следующие основные элементы.
Во-первых, фактор осуществляет платеж поставщику на сумму, меньшую, чем причитается с покупателя, в момент совершения сделки и получает от экспортера право требования оплаты от покупателя.
Во-вторых, фактор несет риск несостоятельности должника - покупателя.
В-третьих, фактор осуществляет расчетное и бухгалтерское обслуживание поставщика.Рассмотрим типичный пример отношений по факторингу. Фактор и экспортер заключают договор факторинга, который включает в себя следующие основные условия:
экспортер обязуется передать фактору:
а) право требования оплаты, которая должна быть произведена покупателем в течение определенного времени с момента подписания договора;
б) копии всех счетов;
в) уведомить должника об исполнении обязательства непосредственно перед фактором;
Фактор обязуется заплатить экспортеру условленный процент от суммы, причитающейся с должника.
Несмотря на то, что в России факторинговые отношения никогда не имели широкого распространения и все вопросы, связанные с передачей права, традиционно регулировались специальной главой в разделе общих положений обязательственного права Гражданского кодекса, разработчики действующего ГК РФ сочли необходимым вынести положения, регулирующие отношения по передаче денежного требования, в отдельный тип договора поместив главу "Финансирование под уступку денежного требования" в подраздел "Отдельные виды обязательств". При этом основные принципы и подходы Конвенции были включены в главу 43 ГК РФ с учетом особенностей регулирования гражданско - правовых отношений в России.Однако используемые участниками факторинговых отношений традиционные правовые институты (такие, например, как цессия) не могут учесть интересы каждого контрагента. По этой причине, а также с целью унификации норм, регулирующих взаимоотношения участников международных коммерческих операций, в начале 80-х годов УНИДРУА был разработан проект международного договора, регулирующего отношения по факторингу. После многочисленных обсуждений в 1988 году в г. Оттаве была принята и подписана представителями 55 государств Конвенция о международном факторинге.
Сравним определения предмета договора в этих двух актах. В соответствии со ст. 1 Конвенции поставщик уступает или уступит финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов купли - продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками); ст. 5 предусматривает передачу как существующих, так и будущих денежных требований. В соответствии со ст. 824 ГК РФ клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту денежное требование, а ст. 826 ГК РФ устанавливает, что предметом уступки может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Таким образом, как по Конвенции, так и по ГК РФ предметом договора является денежное требование, которое может существовать к моменту заключения договора о факторинге или возникнуть в будущем. И Конвенция, и ГК РФ указывают на то, что требование может и не быть определено конкретно, но должно обладать свойством потенциальной определимости, то есть быть таким, чтобы его можно было выделить из ряда других требований данного клиента в момент заключения договора, а будущее требование (это устанавливается ГК РФ) - не позднее чем в момент его возникновения.В свою очередь финансовый агент в соответствии с Конвенцией выполняет, по крайней мере, две из следующих функций: финансирование поставщика, включая кредит и аванс, ведение бухгалтерского учета по причитающимся суммам, предъявление к оплате денежных требований, защита от неплатежеспособности должников. Иначе обязанности финансового агента сформулированы в ГК РФ: он передает или обязуется передать клиенту денежные средства в счет денежного требования или принимает денежное требование в целях обеспечения исполнения обязательства перед ним; предоставление же клиенту иных финансовых услуг, включая ведение бухгалтерского учета, не является обязательным условием договора. Отсюда видно, что основная обязанность финансового агента как по Конвенции, так и по ГК РФ состоит в кредитовании своего клиента; возложение же в договоре на агента остальных функций зависит от характера взаимоотношений (являются ли они длящимися или ограничиваются однократной уступкой требования) и желания сторон.Большинство положений Конвенции касается вопросов воздействия на позицию должника. Общее правило отражено в ст. 9 Конвенции: при предъявлении фактором должнику требования об оплате денежной задолженности, вытекающей из договора купли - продажи товаров, должник может использовать в отношениях с фактором все средства защиты, указанные в договоре, которыми он мог бы воспользоваться в случае, если бы такое требование предъявил поставщик. К примеру, должник может сослаться на нарушение условий договора поставщиком, передачу ему товаров ненадлежащего качества. Глава "Финансирование под уступку денежного требования" ГК РФ не содержит подобных положений и отсылки к главе "Перемена лиц в обязательстве". Однако, как представляется, на данные отношения все же распространяется действие ст. 386 ГК РФ как содержащей норму общих положений об обязательствах. Данная статья гласит, что должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он выдвигал против требования первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.Таким образом, можно сделать вывод, что основные подходы Конвенции при регулировании отношений, связанных с уступкой денежного требования, нашли свое отражение в ГК РФ. При этом ГК РФ более детально регламентирует отношения сторон. Конвенция же в случае возникновения вопросов, недостаточно четко урегулированных, в соответствии с п. 2 ст. 4 отсылает к содержащимся в ней общим принципам, а в случае отсутствия таковых - к закону, применяемому в силу действия норм международного частного права.
2.Особенности международно-правового регулирования договора франчайзинга. Так же дадим определение франчайзинга.
Франча́йзинг, коммерческая концессия, франшиза (от фр. franchir
, «освобождать») — вид отношений между рыночными субъектами, когда одна сторона передаёт другой стороне за плату право на определённый вид бизнеса, используя разработанную бизнес-модель его ведения. Это развитая форма лицензирования, при которой одна сторона предоставляет другой стороне возмездное право действовать от своего имени, используя товарные знаки и бренды франчайзера.
В Российском законодательстве благодаря принятию нового Гражданского кодекса легальное обозначение данного вида осуществляется посредством иного наименования, сходного с тем, которое используется, например, во Франции,— коммерческая концессия (concession commerciale).Таким образом, с юридически формальной точки зрения в частное право России введен новый договорный институт, который применяется в предпринимательской деятельности. Наименование же «франчайзинг», или «франшиза», известно больше англосаксонскому праву (оно появилось в прошлом веке в США).Распространение его в международном хозяйственном обороте позволило создать и обеспечить безупречное функционирование целой сети торгово-производственных домов, предприятий гостиничной индустрии, автомобильного и иного сервиса и т.д., объединяемых «общей маркой» и разбросанных по всему миру. Достаточно упомянуть ставшие привычными, кстати, и для урбанистического ландшафта России фирмы и компании общественного питания: «Мак-Дональде», «Пицца Хат», «Баскин Робине», отели «Хилтон», «Обер-рой», «Шератон», прачечные и химчистки «Мартини», автозаправочные и сервисные станции «Шелл», центры обслуживания «Мерседес», «Фольксваген», «Вольво», «Сааб», «Мицубиси», «Опель» и пр., компанию телекоммуникаций «Би Лайн» и т.п.
Договор франчайзинга представляет собой долгосрочный договор, в силу которого сторона, предоставляющая франшизу (пра-вообладатель), обязуется за вознаграждение последовательно осуществлять поставки товаров и оказывать определенные услуги, передавать опыт, знания, навыки в хозяйственной деятельности, а также наделять другую сторону (пользователя) правом использования комплекса исключительных прав в отношении объектов интеллектуальной собственности. Поскольку предоставление со стороны правообладателя пользователю исключительных прав интеллектуальной собственности является основным обязательством, определяющим особенности договора, этот договор часто рассматривается как разновидность лицензионных договоров. Он, как было отмечено, заключается большей частью с целью создания новых хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц и т.п.), расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под фирмой правообладателя. Это отличает его от обычных лицензионных договоров, которые позволяют лицензиату использовать некоторые отдельные объекты охраны промышленной или интеллектуальной собственности (изобретение, полезную модель, товарный знак, литературное произведение, компьютерные базы данных и другие охраняемые объекты), права на которые принадлежат собственнику данного новшества.Распространенность международного франчайзинга не привела к возникновению универсального международного регулирования этих отношений. Поэтому для правового регулирования договора международного франчайзинга обычно используют средства, которые предоставляются международными конвенциями, регламентирующими промышленные и авторские права. Так, промышленные права могут быть защищены в соответствии с Парижской конвенцией об охране промышленной собственности 1883 года /15/ и протоколами к ней, авторские права - в силу Всемирной (Женевской) конвенции по авторскому праву 1952 года /6/ и иных международных договоров.Отношения по договору международного франчайзинга в основном регулируются условиями заключенного договора, а также применимым национальным законодательством государств франчайзера и франчайзи. Помимо общих правил применения национального законодательства но договор франчайзинга практически всегда распространяется законодательство государства франчайзи, регламентирующее противодействие монополистической деятельности и развитие конкуренции либо определяющее порядок регистрации договора франчайзинга.
Что же касается международно-правового регулирования отношений по договору франчайзинга, то такое регулирование ограничивается рекомендациями Международной франшизой ассоциации (например, данная организация разработала этический кодекс, определяющий пределы влияния франчайзера на франчайзи), а также региональными актами «международного законодательства» (например, в пределах Европейского Сообщества). Так в законодательстве ЕС долгое время не содержалось норм регулирования отношений франчайзинге. В 1986 году Европейский суд Справедливости принял первое решение о действительности договора франчайзинга и признал его не противоречащим законодательству ЕС о конкуренции.
В настоящее время, поскольку международно-правовых средств регулирования в данной сфере общественных отношений не существует, определенные их элементы регулируются с помощью национально-правовых инструментов, а также с использованием рекомендательных норм, выработанных в рамках международных организаций и органов.Франчайзинг, как правило, действует в двух основных формах: производственного и торгового франчайзинга, хотя специальная литература различает еще два вида — «сбытовой» и «в сфере обслуживания». Производственный франчайзинг используется изготовителями для расширения продаж своих изделий. Лицензиат уступает право сбыта своего товара (или группы изделий) на определенный срок и (или) на определенной территории. Зачастую договор франчайзинга подобного рода имеет все признаки договора об исключительной продаже. Тем не менее и в этом случае правообладатель имеет возможности сохранять за собой контроль за деятельностью пользователя франшизы по соблюдениюдолжного производства или обслуживания товара, постоянного поддержания его качества и стандарта. Торговый франчайзинг заключается в предоставлении лицензиату (пользователю) «пакета услуг» (раскрытие секретов производства и торговли, методов сбыта, организации производства и сбыта, накопленных знаний и опыта, товарные знаки и знаки обслуживания). Все это направлено на более успешную реализацию производимых товаров и услуг. Кроме того, обеспечивается унификация параметров хозяйственной деятельности всех пользователей франшизы, находящихся в деловых отношениях с одним лицензиатом, поддержание на определенном уровне «марки» и «имиджа» данного лица, предоставившего коммерческую концессию. С другой стороны, эффективное действие франчайзинга между двумя партнерами в дальнейшем может позволить обратиться и к другим формам сотрудничества.Договор о франшизе следует отличать от договоров комиссии или агентских договоров. Несмотря на внешнюю схожесть данных видов договоров, а также совпадение их целей — обеспечить максимальный сбыт продукции, — в части юридического содержания они коренным образом различаются, поскольку комиссионер и агент действуют в интересах и за счет принципала, оказывая ему услуги и получая за это вознаграждение. Лицензиат же в гражданско-правовом отношении действует по договору коммерческой концессии самостоятельно, однако использует за вознаграждение полученные исключительные права от правообладателя. Следовательно, если дистрибьютор по агентскому договору получает от производителя товаров вознаграждение за сбыт товаров, то получатель коммерческой концессии сам платит производителю за право работать под его фирмой. С точки зрения международного частного права, безусловно, важное значение имеет коллизионно-правовой аспект регулирования связанных с данным договорным видом отношений. Поскольку в международном масштабе до настоящего момента не разработано каких-либо унифицированных материальных1 или коллизионных норм, относящихся к франчайзингу, закономерен вывод о том, что должно быть осуществлено обращение к национальным коллизионным нормам и материально-правовым предписаниям.
|
