МИНИСТЕРСТВО СЕЛЬСКОГО ХОЗЯЙСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
КОМИТЕТ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПО РЫБОЛОВСТВУ
РЕФЕРАТ
по дисциплине: «Введение в предпринимательство»
на тему: «ФАКТОРИНГ»
ВЫПОЛНИЛ:
Студент группы Ф-182
Горшков Андрей Олегович
ПРОВЕРИЛ:
Седых С. П.
МУРМАНСК
`99
Введение.............................................. 3
Участники факторинговых операций...................... 4
Факторинговые операции................................ 4
Варианты обслуживания................................. 5
Договор факторинга.................................... 9
Факторинг в России.................................... 9
Дополнительные услуги................................ 11
Признаки факторинга на международном уровне.......... 11
Заключение........................................... 12
ПРИЛОЖЕНИЕ........................................... 13
ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ФАКТОРИНГА......................... 13
ФАКТОРИНГ (в переводе с английского — посредничество) — это разновидность торгово-комиссионных операций, сочетающаяся с кредитованием оборотного капитала клиента, и связанная с инкассированием его дебиторской задолженности (неоплаченными счетами-фактурами клиента в процессе реализации им товаров и услуг). Иначе говоря, в основе факторинговой (факторской) операции лежит покупка банком счетов-фактур поставщика на отгруженную продукцию (оказанную услугу) и передача банку права требования платежа с покупателя продукции (услуги). Поэтому факторинговые операции называют также кредитованием продаж поставщика или предоставлением факторингового кредита поставщику.
Первоначально факторинг, известный еще с XVI—xviiвв., возник как операция специализированных торговых посредников, а позднее в него включились торговые банки. Но только в 60-е годы нашего столетия факторские, операции пришли на смену коммерческому кредиту в вексельной форме и стали широко применяться для обслуживания процесса реализации продукции. Это было вызвано усилением инфляционных процессов и неустойчивостью в экономике ряда стран в тот период, что требовало более быстрой реализации продукции, т.е. ускорения перевода капитала из товарной формы в денежную. Широко используемая в странах рыночной экономики вексельная форма расчетов не всегда гарантирует своевременность получения средств и возмещение действительных затрат на производство продукции. Поэтому проблема дебиторской задолженности для поставщиков приобрела первостепенное значение.
При неуплате в срок по векселю фирма-векселедержатель вынуждена взыскивать причитающуюся ей сумму в судебном порядке. Однако судебные издержки очень высоки, что нередко вынуждает векселедержателя списывать долги на убытки. Кроме того, фирмы стремятся "не выносить сор из избы" и не допускать судебных разбирательств. В поисках выхода из этой ситуации фирмы и стали обращаться за помощью в банки или же во входящие в банковские холдинги специализированные компании по урегулированию споров относительно оплаты векселей и других товарных документов. В результате возникают деловые контакты между отделами промышленных или торговых фирм, управляющими движением коммерческого кредита, и банками, регулирующими подобные споры между клиентами.
Банки передают тесно связанным с ними фирмам данные о кредитоспособности их контрагентов, способствуют быстрейшей оплате счетов, гарантируют возмещение долга, оказывают давление на клиентов с тем, чтобы они при спорах с "дружественной" банку фирмой правильно относились к ее требованиям.
Как уже отмечалось выше, факторинг можно рассматривать как своеобразную форму кредитования поставщика факторской фирмой (банкой). Отличие факторского кредита от коммерческого для продавца товара заключается в том, что за проданный посредством факторинга товар он получит платеж наличными, а при продаже в кредит — только вексель. Полученный вексель он может учесть в банке и получить также наличные деньги, но меньше, чем при продаже счета-фактуры.
Для покупателя приобретение товара в долг по коммерческому кредиту почти не отличается от факторского кредита.И в том, и а другом случае он обязан вернуть долг по истечении определенного срока: при коммерческом кредите — векселедержателю, при факторском — факторской компании. Тем не менее и для него факторское кредитование имеет некоторые преимущества: покупатель получает возможность вернуть долг через более длительный срок (в отдельных случаях долг пролонгируется под дополнительные обязательства), разрешается также частичное погашение долга, что стимулирует покупку товаров через факторские отделы.
Коммерческие банки, развивая факторский кредит, получают дополнительную возможность расширять свои операции, увеличивать размеры прибылей и усиливать связи с клиентами.
В факторинговых операциях участвуют три стороны:
1) фактор-посредник, которым может быть коммерческий банк или специализированная факторинговая компания;
2) поставщик;
3) покупатель.
Факторинговые операции могут быть поделены на следующие виды:
ВНУТРЕННИЕ
—
если поставщик и его клиент, а также факторинговая компания находятся в одной и той же стране, илиМЕЖДУНАРОДНЫЕ;
ОТКРЫТЫЕ
— если должник уведомлен об участии в сделке факторинговой компании, или ЗАКРЫТЫЕ.
Уведомление должника при открытом факторинге осуществляется путем надписи на счете-фактуре о том, что правопреемником по возникающему долгу является определенная факторинговая компания и что платеж должен осуществляться в ее пользу;
С ПРАВОМ РЕГРЕССА
(обратного требования о возмещении уплаченной суммы) к поставщику или БЕЗ ПОДОБНОГО ПРАВА.
Здесь учитываются кредитные риски, возникающие при отказе клиента от выполнения своих обязательств. Защита от указанных рисков, осуществляемая факторинговой компанией, аналогична страхованию кредитов, производимому страховыми организациями;
С УСЛОВИЕМ КРЕДИТОВАНИЯ ПОСТАВЩИКА В ФОРМЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЙ ОПЛАТЫ ПЕРЕУСТУПАЕМЫХ ИМ ДОЛГОВЫХ ТРЕБОВАНИЙ или ОПЛАТЫ ТРЕБОВАНИЙ К ОПРЕДЕЛЕННОЙ ДАТЕ
При заключении соглашения с правом регресса поставщик продолжает нести кредитные риски по долговым требованиям, проданным им факторинговой компании. Последняя при желании может воспользоваться правом регресса и продать обратно поставщику любое неоплаченное долговое требование в случае, если клиент отказывается от платежа (или если он оказался неплатежеспособным). Поставщик идет на такое условие в том случае, если считает, что у него не могут появиться сомнительные должники, что он хорошо знает своих клиентов, достаточно тщательно оценил их кредитоспособность, выработал свою собственную эффективную систему зашиты от кредитных рисков и потому не считает нужным оплачивать услуги по страхованию от появления сомнительных договоров.
Гарантированный и своевременный приток денежных средств может обеспечиваться только при соглашении без права регресса. Необходимо помнить, что если долговое требование будет признано недействительным (например, а случае если поставщик отгрузил клиенту не заказанный последним товар и затем переуступил выставленный за него счет), факторинговая компания все равно получает право регресса к поставщику.
Основным преимуществом варианта с предварительной оплатой является то, что платеж осуществляется в виде фиксированного процента от суммы этих требований, что обеспечивает поставщику получение больших средств при увеличении им объемов своих продаж (в отличие от банковского кредита, размер которого ограничен суммой активов, выступающих в качестве обеспечения). Он также имеет право в любое время отказаться от предварительной оплаты, причем обычно за это не предусматривается уплата комиссии за не использование кредита и не выдвигаются какие-либо условия.
В варианте без предварительной оплаты сумма переуступленных долговых требований (за минусом издержек) перечисляется поставщику на определенную дату или по истечении определенного времени.
В зависимости от различных требований поставщика и факторинговой компании разработан ряд вариантов внутренних факторинговых соглашений. Соглашение оПОЛНОМ ОБСЛУЖИВАНИИ
(открытом факторинге без права регресса — “old-line factoring”) заключается обычно при постоянных и достаточно длительных контактах между участниками и при соответствии показателей деятельности поставщика ряду требований. Например, английская фирмаБарклайз коммершиал сервисес
выдвигает при заключении соглашения о полном обслуживании следующие условия: годовой планируемый оборот поставщика должен быть не ниже 200 тыс. ф. ст.. реализация продукции должна осуществляться на обычных условиях, доля одного должника в общей сумме дебиторской задолженности не должна превышать 25—40%, а каждое требование должно выставляться на сумму не менее 100 ф. ст.
Полное обслуживание включает в себя:
- полную защиту от появления сомнительных долгов и обеспечение гарантированного притока денежных средств;
- управление кредитом;
- учет продаж;
- кредитование в форме предварительной оплаты, по желанию поставщика, или оплату суммы переуступленных долговых требований (за минусом издержек) к определенной дате.
В последнем случае наступление срока оплаты может варьироваться, но обычно факторские компании по соглашениям, не предусматривающим права регресса, гарантируют оплату по истечении определенного количества дней с даты приобретения долгового требования независимо от того, оплатили ли клиенты свои долги или нет (при условии, чтокредиты были согласованы). Этот срок называетсяФИКСИРОВАННЫМ СРОКОМ ОПЛАТЫ
(fixed maturity period). Для его определения факторская компания изучает финансовую отчетность "будущего контрагента (поставщика) и производит расчет среднего срока оплаты его счетов клиентами. В начале действия соглашения компания будет исходить из этого срока, а затем будет стремиться к его уменьшению.
Поскольку фиксированный срок погашения — величина средняя, вполне естественно, что некоторые клиенты произведут платеж раньше, а некоторые — позже. Преимущество для поставщика заключается в том, что он знает точную дату получения средств от компании и может потому планировать сроки погашения своей задолженности.
За редким исключением полное обслуживание производится при условии, что поставщик переуступает фактору долги всех своих клиентов. Это устраняет возможность дискриминации, поскольку в противном случае поставщик может переуступить только те долговые требования, которые трудно инкассировать или по которым кредитные риски максимальны. Такой порядок выгоден и поставщику — ему не придется вести двойной учет и управлять кредитом по отдельным не переуступленным долговым требованиям. Таким образом, порядок оптимален для обеих сторон. Исключение составляют случаи, когда поставщик реализует продукцию своим отделениям, дочерним предприятиям или филиалам, а также если поставщик по отношению к какой-либо фирме является одновременно и продавцом, и покупателем
В США получила распространение и такая разновидности полного обслуживания, как ДРОБНЫЙ ФАКТОРИНГ
(split factoring), используемый обычно более крупными, диверсифицированными фирмами. В этом случае фирма переуступает все свои долговые требования не одной, а нескольким факторинговым компаниям. Целью подобного приема может быть как минимизация риска неправильного выбора факторинговой компании, так и более узкая специализация отдельных факторинговых компаний на тех или иных направлениях деятельности поставщика. Дробление осуществляется обычно по географическим районам, по группам товаров и т.д. В последнее время подобная практика встречается довольно редко.
Соглашение о полном обслуживании с правом регресса
отличается от варианта без
права регресса
тем, что факторская компания не страхует кредитный риск, который продолжает нести поставщик. Это означает, что компания вправе вернуть поставщику долговые требования на любую сумму, не оплаченные клиентами в течение определенного срока (обычно в течение 90 дней с установленной даты платежа). Данное соглашение не предусматривает фиксированного срока оплаты — она производится по мере поступления платежей от клиентов. Таким образом, поставщик не может воспользоваться выгодами гарантированного Притока денежных средств, как это имеет место в случае полного обслуживания без права регресса.
Если поставщик почему-либо не заинтересован в заключении открытого соглашения, но испытывает потребность в получении полного набора услуг со стороны факторинговой компании, т.е. желает заключить закрытое (агентское) соглашение о полном обслуживании, то для этих целей факторинговая компания может учредить специальную сбытовую фирму, через которую будет осуществляться размещение заказов и на имя которой будут выставляться счета. Этот путь позволяет избежать уведомления клиентов о переуступке прав. Фирма будет иметь право собственности на товары и счета-фактуры, заниматься бухгалтерским учетом и инкассированием долговых требований и обеспечивать при необходимости защиту от кредитных рисков, как в случае полного обслуживания.
Хотя такой организационный вариант сохраняет в тайне факт наличия факторингового соглашения (фирма имеет отдельный адрес и т.д.), он предполагает значительные дополнительные издержки факторинговой компании и приемлем лишь для, высокоприбыльных компаний со значительными оборотами.
Развитием факторингового соглашения о полном обслуживании можно считать агентское соглашение, или СОГЛАШЕНИЕ ОБ ОПТОВОМ (ОТКРЫТОМ)
факторинге
(bulk, wholesale factoring). Прибыльное предприятие с солидной историей может выработать собственную эффективную систему учета и управления кредитом, и услуги факторинговой компании в этой части ему могут быть не нужны либо невыгодны. Однако если оно нуждается в защите от кредитных рисков, то между ним и факторской компанией может быть заключено агентское соглашение, или соглашение об оптовом факторинге, в соответствии с которым компания будет приобретать неоплаченные долговые требования, а поставщик будет выступать в качестве агента по их инкассированию. Надпись на счете будет уведомлять об участии в сделке факторинговой компании, но вместо указания совершить платеж в пользу последней будет написано, что платеж надо совершить на имя поставщика, но и пользу факторинговой компании. Преимущество подобного соглашения в том, что снижаются расходы факторинговой компании по оценке кредитоспособности клиента и соответственно уменьшается плата, взимаемая с поставщика.
Кредитование, предусматриваемое таким соглашением, аналогично кредитованию на основе соглашения о полном обслуживании. Оплата оставшейся части производится только после погашения долгов клиентами. Поскольку факторинговая компания в данном случае не оказывает непосредственного влияния на процесс инкассирования, она не может гарантировать платеж к определенной дате.
Если поставщик заинтересован только в кредитовании со стороны факторинговой компании, то между ними может быть заключено открытое или конфиденциальное СОГЛАШЕНИЕ ОБ УЧЕТЕ (ДИСКОНТИРОВАНИИ) СЧЕТОВ-ФАКТУР
(invoice discounting, confidential invoice factoring). Впрочем, такого рола соглашение достаточно рискованно для факторинговой компании, вынужденной выдвигать в этом случае наиболее жесткие требования к поставщику, и его заключение имеет смысл лишь при условии, что финансовое положение последнего достаточно прочно.
Многие поставщики по мере своего роста и упрочения финансового положения переходят от полного обслуживания к учетусчетов-фактур в факторинговой компании. Существует и противоположная тенденция — переход от учета к полному обслуживанию в случаях, когда поставщики сталкиваются с трудностями в управлении кредитом и инкассировании своих счетов.
За дисконтирование счетов-фактур факторинговая компания взимает с клиента:
а) комиссионные (за инкассацию счетов);
б) процент по факторинговому кредиту. Он взимается от даты предоставления кредита до срока поступления средств за эту продукцию от покупателя. Этот процент обычно на 1 — 2 пункта выше учетной ставки.
Помимо «дисконтирования фактур» факторинговая компания может выполнять ряд других услуг, связанных с расчетами и основной хозяйственно-финансовой деятельностью клиента:
- вести полный бухгалтерский учет дебиторской задолженности:
- консультировать по вопросам организации расчетов, заключения хозяйственных договоров, своевременному получению платежей и т. п.;
- информировать о рынках сбыта, ценах на товары, платежеспособности будущих покупателей и т.п.;
- предоставлять транспортные, складские, страховые, рекламные и другие услуги.
Правовой основой взаимоотношений факторинговой компании с клиентом является договор, определяющий обязательства и ответственность сторон. В частности, в нем оговариваются вид факторинга, размер факторингового кредита и процентная ставка за этот кредит, величина комиссионного вознаграждения по всем видам комиссионно-посреднических услуг, гарантии выполнения взаимных обязательств и материальная ответственность за их невыполнение, порядок оформления документов и другие условия по усмотрению сторон.
Поскольку факторинговые операции носят рисковый характер, до заключения договора с клиентом факторинговая компания должна тщательно изучить финансовое состояние потенциального клиента с тем, чтобы убедиться в его конечной платежеспособности: проанализировать показатели ликвидности баланса, состав и длительность дебиторской задолженности возможности реализации выпускаемой продукции, конъюнктуру рынков сбыта, круг покупателей продукции, будущего клиента и их платежеспособность и т. д. Для этого используются информация в печати, данные своих агентов, материалы изучения платеже- и кредитоспособности банковской клиентуры, бухгалтерская отчетность клиента и другая информация. Указанный анализ должен быть выполнен в течение двух недель. В случае положительного решения вопроса в заключенном договоре между клиентом и факторинговой компанией обычно предусматривается предельная сумма, на которую может быть выдан факторинговый кредит или приняты документы на инкассо. Для определения размера лимита клиент должен представить факторинговой фирме имеющиеся у него хозяйственные договоры с покупателями. Договор на факторинговое обслуживание заключается, как правило, на срок не менее чем на один год.
В нашей стране факторинговые операции впервые стали применяться с 1 октября 1988 г. ленинградским Промстройбанком, а с 1989 г. факторинговые отделы (группы) стали создаваться в других банковских учреждениях страны. Задача факторинговых отделов — на договорной и платной основе выполнять для предприятий ряд кредитно-расчетных операций, связанных со скорейшим завершением их расчетов за товары и услуги.
В настоящее время факторинговый отдел может предоставлять своим клиентам следующие основные виды услуг:
- приобретать у предприятий-поставщиков право на получение платежа по товарным операциям с определенного покупателя или группы покупателей, состав которой заранее согласовывается с факторингом (покупка срочной задолженности по товарам отгруженным и услугам оказанным);
- осуществлять покупку у предприятий-поставщиков дебиторской задолженности по товарам отгруженным и услугам оказанным, неоплаченным в срок покупателями (покупка просроченной дебиторской задолженности);
- приобретать векселя у своих клиентов.
Суть операций факторингового отдела по услугам 1-й группы заключается в том, что отдел за счет своих средств гарантирует поставщику оплату выставляемых им на определенных плательщиком платежных требований-поручений немедленно в день предъявления их в банк на инкассо. В свою очередь, поставщик передает факторингу право последующего получения платежей от этих покупателей в пользу факторинга на его счет. Досрочная (до получения платежа непосредственно от покупателя)-оплата платежных требований-поручений поставщика фактически означает предоставление ему факторингом кредита, который ликвидирует риск несвоевременного поступления поставщику платежа, исключает зависимость его финансового положения от платежеспособности покупателя. В результате, получив незамедлительно денежные средства на свой счет, клиент факторинга -имеет возможность, в свою очередь, без задержки рассчитаться со своими поставщиками, что способствует ускорению расчетов и сокращает неплатежи в хозяйстве.
При покупке факторингом у хозорганов просроченной дебиторской задолженности по товарным операциям он оплачивает поставщику за счет своих средств указанную задолженность не огульно, а при определенных условиях: при сроке задержки платежа не более трех месяцев и лишь при получении от банка плательщика уведомления о том; что плательщик не снят полностью с кредитования и не объявлен неплатежеспособным. Операции по переуступке клиентом факторингу просроченной дебиторской задолженности имеют повышенную степень риска. Это обусловливает более высокий размер комиссионного вознаграждения, уровень которого в 1,5 — 2 раза выше, чем при покупке факторингом задолженности по товарам отгруженным, срок оплаты которых не наступил.
В связи с развитием вексельной формы расчетов факторинг стал оказывать предприятиям новую услугу — покупать у поставщиков векселя с немедленной их оплатой (учет векселя). Подобная факторинговая операция обеспечивает поставщику, отгрузившему товар под вексель, получение денежных средств в оплату векселя при одновременном сохранении срока платежа по векселю для должника. За учет векселя факторинг взимает по договоренности с клиентом комиссионное вознаграждение (дисконт), которое представляет собой разницу между валютой векселя и суммой, получаемой от факторинга продавцом векселя.
Наряду с этими основными услугами факторинг на комиссионных началах в порядке разовых операции может оказывать своим клиентам различного рода дополнительные услуги:
- постоянное и разовое консультирование хозорганов по вопросам совершенствования организации их расчетов с поставщиками и покупателями, повышения эффективности использования финансовых ресурсов, оздоровления финансового состояния и по другим экономическим вопросам;
- юридические услуги (оказание помощи в подготовке деловых бумаг и документов по кредитно-финансовым вопросам);
- ведение по поручению клиентов учета товаров отгруженных, дебиторской задолженности с целью использования данного учета для составления бухгалтерских отчетов и оценки сложившейся практики платежных взаимоотношений.
В трактовке практики факторингового обслуживания, круга операций, включаемых в данное понятие, существуют некоторые различияпо странам.Так, признаками, позволяющими сделать вывод о наличии факторинга, в США по-прежнему считаются:
- административное обслуживание поставщика — управление задолженностью по предоставленному им коммерческому кредиту (ведение учета продаж, своевременное инкассирование дебиторской задолженности);
- страхование от кредитного риска (отсутствие права регресса);
- кредитование в форме предварительной оплаты.
Таким образом, классический факторинг американского образца предполагает полное обслуживание поставщика (открытый факторинг без права регресса). Именно в таком виде факторинг был "экспортирован" из США и Западную Европу в 60-е годы XX в. Однако здесь он был существенным образом дополнен и модифицирован: сначала появились факторинг с правом регресса и закрытый факторинг, а затем и другие его варианты.
Отнесение этих вариантов или сочетаний их элементов к собственно факторингу является на сегодняшний день для западноевропейских экономистов и юристов вопросом дискуссионным. Одни считают факторингом только полное обслуживание как без, так и с правом регресса Другие полагают, что большинство модификаций скорее искажает сущность факторингового обслуживания, являясь лишь близкими факторингу операциями с долговыми требованиями.К искажениям, по их мнению, относится следующее:
- учет счетов-фактур не может быть отнесен к факторингу, так как не происходит передачи учета продаж, а дисконтирование счетов-фактур обычно является одноразовой операцией, осуществляемой на доверительной, зачастую конфиденциальной основе и не по всему обороту;
- факторинг с правом регресса сводится, в соответствие с этим взглядом, к кредитной операции;
- закрытый (агентский) факторинг не может считаться факторингом, так как поставщик продолжает инкассировать долговые требования самостоятельно.
Таким образом, «истинным», или «чистым», факторингом по этому мнению, является лишь открытое соглашение о полном обслуживании без права регресса.
Разногласия усугубляются в связи с отсутствием в национальных законодательствах соответствующих правовых норм. Вместе с тем в 1988 г. с принятиемКонвенции ЮНИДРУА
о международном факторинге был сделан первый шаг в направлении унификации определения данных операций. В соответствии с положениями указаннойКонвенции операция считается факторингом, если она удовлетворяет как минимум двум из следующих четырех признаков:
• Наличие кредитования;
• ведение бухгалтерского учета поставщика;
• инкассирование его задолженности;
• страхование от кредитного риска.
При этом под международным факторингом подразумевается:
- факторинговое обслуживание внешней торговли;
- открытие факторинговыми компаниями представительств или филиалов в других странах для осуществления факторингового обслуживания как внутренней, так и экспортно-импортной деятельности фирм этих стран.
Факторинг является рискованным, но высокоприбыльным банковским бизнесом, эффективным орудием финансового маркетинга, одной из форм интегрирования банковских операций, которые наиболее приспособлены к современным процессам развития экономики.
В современных условиях факторинг становится универсальной системой финансового обслуживания клиентов (конвенционный факторинг).
За клиентом сохраняются практически только производственные функции. При такой форме факторинга клиент может существенно сократить собственный штат служащих, что способствует снижению издержек по производству и сбыту продукции. Но одновременно возникает риск почти полной зависимости клиента от факторинговой компании, так как такие отношения ведут к полному осведомлению фактора о делах своих клиентов, подчинению их своему влиянию и контролю.
Хотя финансирование под уступку денежного требования и ранее находило применение - в банковской практике, новый Гражданский кодекс РФ (далее — ГК) установил специальное правовое регулирование этого, вида договора. Применение соответствующих правовых норм порождает ряд проблем, правильное решение которых имеет важное значение для развития делового оборота вообще и банковской практики в частности. - Рассмотрим некоторые проблемы договора факторинга.
Согласно ст. 824 ГК по договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (финансовый агент) перелает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК).
Как правило, цель факторинга заключается в получении клиентом денежных средств в обмен на уступаемое им право требования. Но договор факторинга может носить и обеспечительный характер, что имеет место, когда денежное требование к должнику уступается клиентом в целях обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовом агентом (п. 1 ст. 824 ГК). В качестве финансового агента могут выступать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие специальную лицензию на осуществление деятельности такого рода (ст. 825 ГК). Клиентом по договору факторинга может быть любое лицо, хотя обычно в этом качестве выступают коммерческие организации.
Денежным требованием, уступаемым по договору факторинга, может быть как существующее требование (то есть требование, срок платежа по которому уже наступил), так и будущее требование, то есть право на получение денежных средств, которое возникает в будущем. Пункт 1 ст. 826 ГК устанавливает условия индентифицируемости уступаемого денежного требования. Существующее требование должно быть определено в договоре таким образом, который позволяет идентифицировать это требование уже в момент -заключения договора, а будущее требование не позднее, чем в момент его возникновения. Отсутствие такой определенности влечет признание оговора факторинга незаключенным. Поэтому в договоре факторинга следует указывать точные реквизиты уступаемого требования (из какого обязательства оно возникло или возникнет, стороны этого обязательства, сукна требования и т. д.).
Момент перехода будущего требования определен в п. 2 ст. 826 ГК: такое требование считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, являющихся предметом договора. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. При этом в каком-либо дополнительном оформлении уступки денежного требования нет необходимости.
Поскольку денежное требование, передаваемое по договору факторинга, практически во всех случаях вытекает из сделки, для которой обязательна письменная форма, то и сам договор факторинга должен быть заключен в письменной форме (простой или квалифицированной), а в установленных законом случаях подлежит государственной регистрации.
Клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность уступаемого денежного требования, если договором факторинга не предусмотрено иное (ст. 827 ГК). Денежное требование признается действительным, если выполняются следующие условия: а) клиент обладает правом на его передачу; б) в момент уступки требования ему не известны какие-либо обстоятельства, вследствие которых должник вправе не исполнять уступаемое требование. За неисполнение или ненадлежащее исполнение должником переданного требования клиент перед финансовым агентом не отвечает, если договором факторинга не предусмотрено иное.
Существенное изъятие из общих правил об уступке права требования (ст. 382 ГК) установлено в ст. 822 ГК. Это касается необходимости получения согласия должника по уступаемому требованию на переход этого требования к другому лицу. По общему правилу для перехода прав кредитора к другому лицу не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Отсюда следует, что такое согласие необходимо, если его получение предусмотрено договором между первоначальным кредитором и должником. Соответственно, при таких обстоятельствах совершенная без согласия должника уступка права требования в общем случае окажется ничтожной как не соответствующая требованиям закона. Однако для договора факторинга ст. 828 ГК устанавливает иное правило: уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. Казалось бы, в такой ситуации уже нет смысла устанавливать в каком-либо договоре запрет или ограничение на уступку права требования в порядке факторинга — ведь кредитор все равно окажется вправе уступить это право. Тем не менее, используя правило п. 2 интересы, ст. 828 ГК, должник может надлежащим образом обеспечить свои интересы, установив в основном договоре достаточно высокий размер ответственности кредитора за нарушение соглашения о запрете или ограничении уступки права требования, поскольку от этой ответственности кредитор не освобождается.
Обязанность должника в договоре факторинга произвести платеж финансовому агенту наступает лишь при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и- в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж (п. 1 ст. 830 ГК). Последствием неисполнения клиентом либо финансовым агентом обязанности по уведомлению должника является сохранение должником права произвести платеж первоначальному кредитору, при этом такое исполнение будет надлежащим (п. 1 ст. 382 ГК) и прекратит существующее между должником и кредитором денежное обязательство. Такое же последствие наступает в случае неисполнения финансовым агентом просьбы должника о представлении ему в разумный срок доказательств того, что уступка требования финансовому агенту действительно имела место.
В случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе с соблюдением общих правил о зачете предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника к моменту получения им уведомления об уступке требования. Заметим, что в состав таких требований не включаются требования, которые могли бы возникнуть у должника к клиенту в связи с нарушением последним соглашения о запрете или ограничении уступки требования.
Возможны случаи, когда должник окажется вправе потребовать от финансового агента возврата уплаченной ему суммы. Один из таких случаев предусмотрен в ст. 833 ГК — нарушение клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником. В сегодняшних реалиях ненадлежащее исполнение обязательств — явление достаточно частое, поэтому банки и другие организации, выступающие в роли финансовых агентов, имеют значительные шансы столкнуться с требованием должника о возврате уплаченной суммы, основанным на ст. 833 ГК. Ввиду недостаточно удачного изложения в ГК этой нормы остановимся на ее анализе более подробно.
Пункт 1 ст. 833 ГК устанавливает, что в случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному должником (далее — основной договор), должник не вправе требовать от финансового агента возврата уплаченных ему по перешедшему требованию сумм, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента. В пункте 2 той же статьи указывается, что если такое право у должника существует, он все же вправе потребовать возврата суммы именно финансовым агентом, если докажет, что финансовый агент не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж, связанный с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к которому относится этот платеж. Применение п. ст. 833 ГК вряд ли вызовет трудности, но п. 1 этой статьи допускает неоднозначное толкование. Поясним это на примере.
Предположим, что основной договор — это договор поставки. Клиент банка, уступающий ему денежное требование — это поставщик; должник — покупатель; денежное требование — требование уплаты цены товара. Обязанность поставщика по договору поставки заключается в передаче товара, обязанность покупателя — уплатить обусловленную договором цену. Поставщик заключил договор факторинга с банком и передал ему свое денежное требование к покупателю, банк заплатил поставщику за переданное требование, а покупатель произвел банку платеж цены товара. Затем поставщик нарушает обязательство — не поставляет товар в установленный договором срок, и покупатель обращается к банку с требованием вернуть уплаченную сумку. Из текста п. 1 ст. 833 ГК следует, что, предъявляя такое требование к банку, покупатель должен доказать, что он не вправе получить уплаченную сумму непосредственно с поставщика. В каких же случаях покупатель может оказаться не вправе получить эту сумму непосредственно с поставщика? Во-первых, не всякое нарушение поставщиком своих обязательств порождает право покупателя требовать расторжения договора и возврата уплаченной суммы. Так, однократное нарушение поставщиком сроков поставки подобного права покупателю не дает, хотя он может применить к поставщику иные санкции (например, потребовать уплаты неустойки). Тем не менее, нарушение обязательства поставщиком налицо, при этом он не вправе получить уплаченную банку сумму с клиента. Буквальное прочтение п. 1 ст. 833 ГК позволяет сделать вывод, что банк обязан возвратить покупателю полученную от него сумму, хотя такой вывод, конечно, не соответствует смыслу рассматриваемой нормы — ведь не может покупатель вследствие заключения между поставщиком и банком договора факторинга (в котором покупатель не участвует) оказаться в лучшем положении, чем то, в котором бы он оказался в отсутствие такого договора. Возможна ситуация, когда просрочка поставки наступает по вине самого покупателя (например, вследствие не сообщения поставщику реквизитов отгрузки) — в этом случае предположение об обязанности банка возвратить платеж выглядело бы еще более абсурдным.
Итак, то, чего должник не был в вправе получить от клиента в отсутствие договора факторинга, он не вправе получить и от банка при наличии такого договора (при этом "не вправе" не следует путать с "не может"). Собственно говоря, наличие договора факторинга не затрагивает интересы должника, и законодатель предусматривает лишь два исключения, допуская прямое требование должника к финансовому агенту. Первое из этих исключений объясняется тем, что финансовый агент своими неправомерными действиями (неплатежом клиенту) ставит клиента в такое положение, когда ему может оказаться затруднительно возвратить должнику уплаченную финансовому агенту сумму. Второе исключение имеет целью воспрепятствовать возможности недобросовестного сговора финансового агента и клиента против должника. Поэтому следует исходить из того, что при наличии законных оснований должник всегда вправе требовать от своего контрагента по основному договору возврата сумм, уплаченных должником во исполнение своих обязательств по этому договору.
Наконец остановимся еще на одной проблеме, которая может возникнуть в связи с заключением договора факторинга. Как следует из существа факторинговой операции, исполнение денежного обязательства должника перед клиентом, вытекающее из основного договора, производится минуя расчетный счет клиента. Министерство финансов и ГНС РФ в совместном письме №45 и №Вг-6-09/301 от 5 мая 1996 года, развивая положения Указа Президента РФ 1006 от 23.05.94 "Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей", пытались обязать юридических лиц зачислять любые денежные поступления только на их расчетные счета. Но Министерство юстиции РФ отказало в регистрации этого письма, и на сегодняшний день оно не порождает правовых последствий. Однако действует Указ Президента РФ №1212 от 18.08.96 "О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения". В соответствии с п. 4 этого Указа любые денежные поступления в пользу предприятия-недоимщика должны направляться на счет недоимщика. Поскольку уступка денежного требования приводит к тому, что денежное поступление минует счет недоимщика, договор факторинга может оказаться недействительным как несоответствующий требованиям закона. Конечно, денежные средства клиенту-недоимщику при этом поступят от финансового агента, причем поступят быстрее, чем поступили бы от должника (что само по себе соответствует целям ликвидации задолженности перед бюджетом), но в меньшем размере, поскольку экономический смысл факторинговой операции заключается в создании дисконта между суммой денежного требования и ценой его покупки. Отмеченная правовая неопределенность позволяет рекомендовать банкам при заключении договора факторинга обращать внимание на наличие у клиента счета недоимщика при заключении договора факторинга.
|
